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疫情之下以物抵債相關(guān)法律實務(wù)問題探討

作者：陳資長、韋曉鑄——上海漢盛（南寧）律師事務(wù)所    日期：2020-02-20     閱讀：5,932次

2020年新年，一場突如其來的疫情襲擊中國，全國人民的生活都被這場疫情打亂了。然而這場疫情深刻改變的，不僅僅是此刻人們的生活，在將來很長一段時間里，被打亂的還有中國的經(jīng)濟。在當(dāng)前經(jīng)濟下行、不良資產(chǎn)規(guī)模增加、債務(wù)人資產(chǎn)有價無市的背景之下，以物抵債已成為債權(quán)人快速實現(xiàn)債權(quán)清收處置的重要手段。以物抵債在了結(jié)債務(wù)、化解矛盾糾紛、節(jié)約交易成本、解決執(zhí)行難等方面發(fā)揮了積極的作用，同時也出現(xiàn)借以物抵債損害相對人、第三人利益的行為。筆者結(jié)合自身實務(wù)經(jīng)驗，就以物抵債相關(guān)問題作了如下的總結(jié)和整理，供大家參考。

1.什么是以物抵債？

以物抵債是一種法律允許的債權(quán)實現(xiàn)、債務(wù)消滅的方式。債權(quán)人與債務(wù)人之間存在金錢債務(wù)，有時雙方約定以特定物替代原金錢債務(wù)的清償，實務(wù)上將該種替代履行債務(wù)的方式稱為以物抵債。以物抵債協(xié)議首先以消滅金錢債務(wù)為目的，是債務(wù)人與債權(quán)人約定以債務(wù)人或經(jīng)第三人同意的第三人所有的財產(chǎn)折價歸債權(quán)人所有，用以清償債務(wù)的行為。

2.以物抵債協(xié)議的性質(zhì)

目前，實務(wù)中傾向于將以物抵債協(xié)議認(rèn)定為諾成合同，屬于無名合同。系指當(dāng)事人雙方達成的、以他種給付代替原來給付的協(xié)議。一般情況下，以物抵債協(xié)議，并不以債權(quán)人現(xiàn)實地受領(lǐng)抵債物，或取得抵債物所有權(quán)、使用權(quán)等，為成立或生效要件。只要雙方當(dāng)事人的意思表示真實，合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合同即為有效。[參考案例：最高人民法院發(fā)布的第72號指導(dǎo)案例、《最高人民法院公報》2017年第9期最高人民法院（2016）最高法民終484號民事判決書、（2019)吉0193民初323號民事判決書]。

3.實務(wù)中相關(guān)以物抵債協(xié)議的效力認(rèn)定

4.法院能否根據(jù)債權(quán)人與債務(wù)人直接達成的以物抵債協(xié)議制作調(diào)解書或者裁定書？

（1）在訴訟程序中，若當(dāng)事人自愿達成以物抵債協(xié)議，并要求法院制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)建議當(dāng)事人申請撤訴。當(dāng)事人不申請撤訴而要求法院制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)不予支持，對當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系繼續(xù)審理。

（2）當(dāng)事人雙方持人民調(diào)解組織主持達成的以物抵債調(diào)解協(xié)議，向人民法院申請司法確認(rèn)的，經(jīng)審查，當(dāng)事人尚未完成物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院應(yīng)裁定駁回申請。

（3）2018年3月1日施行的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人達成以物抵債和解協(xié)議的，人民法院不得依據(jù)該協(xié)議作出以物抵債裁定”。

5.以物抵債有哪些類型？

  以物抵債可以分為訴訟當(dāng)中的以物抵債和執(zhí)行當(dāng)中的以物抵債。在執(zhí)行程序中，可以將以物抵債分為以下幾種情形：（1）申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人協(xié)商以物抵債；（2）申請執(zhí)行人同意以流拍、變賣失敗財產(chǎn)抵債；（3）第三人同意代被執(zhí)行人履行債務(wù)，將自己的財產(chǎn)抵償給申請執(zhí)行人。（4）其他以物抵債的情形。在本文中主要討論的是執(zhí)行程序中的以物抵債的相關(guān)問題。（參考：《梧州市中級人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中以物抵債的若干規(guī)定》）

6.可以裁定以物抵債的情形有哪些？

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》第六條規(guī)定：當(dāng)事人達成以物抵債和解協(xié)議的，人民法院不得依據(jù)該協(xié)議作出以物抵債裁定。目前執(zhí)行中可以裁定以物抵債的情形主要有：（1）財產(chǎn)經(jīng)拍賣無人競買或者競買人的最高應(yīng)價低于保留價時申請執(zhí)行人申請以拍賣保留價抵債，（2）變賣的財產(chǎn)無人應(yīng)買，申請執(zhí)行人申請以物抵債。

7.什么是拍賣優(yōu)先原則？

為避免當(dāng)事人之間達成的以物抵債協(xié)議損害國家、集體或第三人的利益，為防止當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益或者通過執(zhí)行裁定來規(guī)避其他債務(wù)執(zhí)行等情形發(fā)生。《民事訴訟法》第二百四十七條的規(guī)定了執(zhí)行程序中對執(zhí)行財產(chǎn)處分時拍賣優(yōu)先原則。所謂拍賣優(yōu)先，是指民事執(zhí)行程序中對查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)進行變價時，應(yīng)當(dāng)首先選擇拍賣的方式，只有在例外的情形下才采取其他變價方式。2017年1月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》，明確要求對執(zhí)行財產(chǎn)以拍賣方式處置的，除拍賣財產(chǎn)本身因性質(zhì)原因不宜通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式外，均應(yīng)當(dāng)采取網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式處置。網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的實施，降低了暗箱操作的可能性，增加了司法拍賣的透明性、公平性，使執(zhí)行財產(chǎn)的價值能夠充分經(jīng)過市場的檢驗，實現(xiàn)執(zhí)行財產(chǎn)市場價值的最大化。

8.以流拍價抵債，需要符合哪些條件？

（1）財產(chǎn)經(jīng)拍賣無人競買或者競買人的最高應(yīng)價低于保留價而流拍；

（2）申請執(zhí)行人愿意以拍賣時所定保留價接受流拍財產(chǎn)，并愿意墊付被執(zhí)行人無能力承擔(dān)的申請執(zhí)行費用，以及已發(fā)生的評估、拍賣公告等實際費用；

（3）申請執(zhí)行人應(yīng)受清償?shù)膫鶛?quán)額低于抵債財產(chǎn)的價額的，已在執(zhí)行法院指定的期間內(nèi)補交差額。（參考：《梧州市中級人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中以物抵債的若干規(guī)定》）

9.執(zhí)行中以物抵債協(xié)議達成的條件

在民事執(zhí)行中以物抵債和解協(xié)議達成條件是：（1）被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足以清償，確無繼續(xù)履行給付金錢義務(wù)的能力。（2）申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人協(xié)商一致。（3）以物抵債必須采用書面形式。（4）用以抵債的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)合理的確定價格，其價格應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實信用原則由雙方當(dāng)事人協(xié)商合理的確定，多退少補，不足的部分應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人繼續(xù)清償，多余的部分應(yīng)當(dāng)返還所有權(quán)人。最好是通過相關(guān)的資產(chǎn)評估機構(gòu)合理的確定。（5）以物抵債的協(xié)議不得損害國家，集體，第三人的利益。

10.抵債裁定生效的結(jié)果

拍賣成交或者依法定程序裁定以物抵債的，標(biāo)的物所有權(quán)自拍賣成交裁定或者抵債裁定送達買受人或者接受抵債物的債權(quán)人時轉(zhuǎn)移。

11.裁定抵債財產(chǎn)如何辦理過戶登記？

抵債財產(chǎn)需要辦理過戶登記的，執(zhí)行法院應(yīng)向登記管理部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書和以物抵債裁定書，要求其協(xié)助辦理過戶登記手續(xù)，有關(guān)稅費負(fù)擔(dān)按照以物抵債協(xié)議的約定或有關(guān)規(guī)定辦理。

12.如何防止當(dāng)事人利用以物抵債進行虛假訴訟？

司法實踐中當(dāng)事人利用以物抵債行為轉(zhuǎn)移責(zé)任財產(chǎn)、規(guī)避國家政策、進行虛假訴訟的情況較為突出，這不僅損害了其他債權(quán)人的合法利益，而且嚴(yán)重擾亂了訴訟秩序，極大地?fù)p害司法權(quán)威。在《江蘇省高級人民法院審判委員會會議紀(jì)要》中，會議強調(diào)要加強債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實性審查力度；對當(dāng)事人在以物抵債協(xié)議中約定的管轄法院與所抵不動產(chǎn)的所在地非同一地的，按民事訴訟法專屬管轄的規(guī)定認(rèn)定協(xié)議管轄的效力；以物抵債涉及違法犯罪行為，要加大相關(guān)制裁力度。

13.對抵債裁定不服時提出異議的期限？

最高院認(rèn)為：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百六十四條的規(guī)定，案外人根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，應(yīng)當(dāng)在該執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行程序終結(jié)前提出。但在以物抵債裁定送達之日即終結(jié)全案執(zhí)行程序情形下，對以物抵債裁定不服的，執(zhí)行異議救濟權(quán)不受執(zhí)行程序終結(jié)限制。在審查當(dāng)事人、利害關(guān)系人對以物抵債裁定提出異議是否超過期限時，參照適用《最高人民法院關(guān)于對人民法院終結(jié)執(zhí)行行為提出執(zhí)行異議期限問題的批復(fù)》對終結(jié)執(zhí)行行為提出異議的期限規(guī)定。對終結(jié)執(zhí)行行為提出異議的，應(yīng)當(dāng)自收到終結(jié)執(zhí)行法律文書之日起六十日內(nèi)提出；未收到法律文書的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道人民法院終結(jié)執(zhí)行之日起六十日內(nèi)提出?！緟⒖及咐鹤罡叻ㄔ海?span>2018）最高法執(zhí)監(jiān)848、847、845號裁定書，(2018)最高法執(zhí)監(jiān)43號】

14.以物抵債需要承擔(dān)哪些稅？

以物抵債的稅費承擔(dān)問題存在一定的法律空白，且由于各地稅務(wù)機關(guān)、產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)在實踐操作中對于該問題的認(rèn)識和標(biāo)準(zhǔn)把握不一致，在司法實踐中存在不同的解決方式，故其對于銀行在主張權(quán)利的過程中增加了較多不確定性因素。以物抵債涉稅環(huán)節(jié)較為復(fù)雜，抵債資產(chǎn)既包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)，如房產(chǎn)、商品物資等，也包括股權(quán)、債權(quán)、商標(biāo)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。因此，在以物抵債過程中，可主要分為取得和處置變價兩個環(huán)節(jié)，取得抵債資產(chǎn)需繳納過戶費、土地出讓金、土地轉(zhuǎn)讓費、水利建設(shè)基金、交易管理費、資產(chǎn)評估費等直接費用及契稅、車船使用稅、印花稅、房產(chǎn)稅等稅款，在處置環(huán)節(jié)，需繳納契稅、印花稅、增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等。

15.以物抵債中稅費的承擔(dān)方式

稅費的繳清是產(chǎn)權(quán)過戶、證照變更的先決條件，實務(wù)中債權(quán)人在實現(xiàn)債權(quán)的過程中，為了實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)過戶，而不得不先行為債務(wù)人墊付高額的稅費。且在司法實踐中，關(guān)于“以物抵債”過程中產(chǎn)生的稅費負(fù)擔(dān)的義務(wù)主體有時會存在一定爭議。雖有《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》第三十條規(guī)定：“因網(wǎng)絡(luò)司法拍賣本身形成的稅費，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由相應(yīng)主體承擔(dān)；沒有規(guī)定或者規(guī)定不明的，人民法院可以根據(jù)法律原則和案件實際情況確定稅費承擔(dān)的相關(guān)主體、數(shù)額”。但在實務(wù)中，法院有時會在《拍賣公告》中載明：“過戶所涉及的稅費由買受人承擔(dān)”。在發(fā)生“以物抵債”的情況下，部分法院認(rèn)為該《拍賣公告》的效力也同樣對“以物抵債”的受償方有效，進而認(rèn)為“以物抵債”中涉及的稅費由受償方承擔(dān)。因此建議借款人在擬定借款相關(guān)協(xié)議時，可以依照合同意思自治的原則，在借款協(xié)議、抵押協(xié)議、補充協(xié)議、抵債協(xié)議中約定：發(fā)生“以物抵債”的情況下，實現(xiàn)債權(quán)的費用中包括過戶稅費等，由債務(wù)人或抵押人承擔(dān)。同時在訴訟過程中將“以物抵債”的稅費由債務(wù)人或抵押人承擔(dān)作為明確的訴訟請求，列明在《起訴狀》及《以物抵債申請書》中。但即使相關(guān)稅費按規(guī)定或約定應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)，實務(wù)中債務(wù)人存在歷史欠稅、下落不明、不配合或無力繳納等情況的可能性較大，抵債資產(chǎn)也可能存在欠繳稅費等瑕疵，這會導(dǎo)致稅務(wù)執(zhí)行困難重重，影響債權(quán)人拿到完稅證明，完稅證明作為產(chǎn)權(quán)變更的先決條件，債權(quán)人為實現(xiàn)債權(quán)完成過戶最終不得不墊付債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的沉重稅費，極大的增加了實現(xiàn)債權(quán)的成本，降低了抵債資產(chǎn)的價值。