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行業(yè)處分決定書
南律行處字〔2021〕第14號
投訴人：桂平市人民法院，地址：桂平市迎賓大道郁江二橋旁，聯(lián)系電話：0775-3383766。
被投訴人：梁輝昌律師，男，執(zhí)業(yè)證號：執(zhí)業(yè)證號：14501201910106128，廣西桂三力律師事務所專職律師。
2021年7月21日投訴人以涉嫌《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第八條第二款規(guī)定為由向南寧市司法局投訴梁輝昌律師，南寧市司法局將該案轉(zhuǎn)辦本會，本會于2021年7月28日受理該案，于2021年8月16日決定對該案立案調(diào)查。
投訴人投訴的主要內(nèi)容：
在政法隊伍教育整頓期間，經(jīng)排查，發(fā)現(xiàn)桂平市人民法院離職人員梁輝昌（2009年12月調(diào)離桂平市人民法院）在廣西桂三力律師事務所任職期間，于2018年1月至2021年4月期間，在桂平市人民法院審理的18件案件中以律師身份擔任訴訟代理人或辯護人，案號為：
（2017）桂0881民初3039號李華耀訴魏邦新、莫慶堅土地買賣合同糾紛案；
（2017）桂0881民初3040號陳穎昌與魏邦新、莫慶堅建設用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案；
（2018）桂0881民初1105號陳穎昌訴莫慶堅等建設用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案；
（2018）桂0881民初3750號劉軍龍、楊火球、陳杰、楊國成建設工程施工合同糾紛案；
（2018）桂0881民初4025號陳慶傍等訴黃榕新等生命權(quán)糾紛案；
（2019）桂0881民初4704號何永富訴王鋒、桂平市教育局、廣西桂平市市政工程有限責任公司合同糾紛案；
（2020）桂0881民初323號廖麗棋、張榮芳、桂平市社坡鎮(zhèn)高旺小學、廖家暢、廖邦華生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)糾紛案（立案后已中止代理）；
(2020)桂0881民初325號梁麗芳、陳泳池離婚糾紛案；
(2020)桂0881民初1507號樊紅梅、覃冬華占有物返還糾紛；
(2020) 桂0881民初1822號朱麗梅、榻慶良、曾善明、曾嘉富、朱本堅、朱自康、李發(fā)源、李結(jié)梅等生命權(quán)糾紛案；
(2020)桂0881民初1823號榻慶雄、甘援蘭、曾善明、曾嘉富、朱本堅、朱自康、李發(fā)源、李結(jié)梅等生命權(quán)糾紛案；
(2020)桂0881民初4194號李達先、滿世云、吳寶玉執(zhí)行程序中的異議之訴案；
(2020)桂0881民初4477號覃志偉、李盛民間借貸糾紛案；
(2021)桂0881民初326號關錦、桂平市高貴陶瓷有限公司建設工程施工合同糾紛案（立案后已中止代理）；
(2021)桂0881民初1339號王日清、吳佳燕、吳佳茵、吳炳生、李伯瓊、黃勇瑋、中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司桂平支公司機動車交通事故責任糾紛案（立案后已中止代理）；
(2018)桂0881刑初330號梁燦文等詐騙罪案；
(2020)桂0881執(zhí)3603號梁海燕、陳天炳婚姻家庭糾紛執(zhí)行案；
(2020)桂0881執(zhí)異80號李達先、吳佳穎、滿世云借款合同糾紛執(zhí)行案。
涉嫌違反《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第八條第二款“審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后，不得擔任原任職法院所審理案件的訴訟代理人或者辯護人，但是作為當事人的監(jiān)護人或者近親屬代理訴訟或者進行辯護的除外”的規(guī)定。
投訴請求：
請依法處理，并將處理結(jié)果函復投訴人。
查明的事實：
1.被投訴人梁輝昌系廣西桂三力律師事務所執(zhí)業(yè)律師，2005年8月至2009年12月任職于桂平市人民法院，任書記員，2010 年1月至2014年3月任職于貴港市中級人民法院，任助理審判員（實際到崗時間為2009年5月）。2016年12月12日至2018年12月13日申請律師執(zhí)業(yè)實習，2019年7月24日開始執(zhí)業(yè)。
2.經(jīng)查，投訴人投訴被投訴人代理的18個案件，確屬于審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后，擔任原任職法院所審理案件的訴訟代理人或者辯護人，其行為已經(jīng)涉嫌違反《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》。
3.2021年9月6日，收到被投訴人梁輝昌提交的《情況說明》及證明材料。
4.被投訴人申辯材料中所述在南寧市律師行業(yè)突出問題專項治理自查核查階段主動匯報了8件擔任原任職法院辦理案件的訴訟代理人、辯護人情況，其中有2件案件不在投訴人投訴列表內(nèi)。經(jīng)核實，被投訴人確實在南寧市律師行業(yè)突出問題專項治理自查核查階段主動匯報了8件擔任原任職法院辦理案件的訴訟代理人、辯護人情況，其中有2件案件不在投訴人投訴列表內(nèi)。另有3件案件屬于漏報，有6件案件是其本人在實習階段跟其他律師學習的案件，有3件案件在教育整頓開始后其本人發(fā)現(xiàn)問題立即終止了代理，桂平市人民法院問題線索移送函確有此說明，可以考慮從輕予以處罰。
5.被投訴人在代理以上18件案件的過程中并非當事人的監(jiān)護人或者近親屬。被投訴人申辯意見中稱對書記員代理回避制度理解錯誤，所以其在桂平市人民法院代理那么多案件，卻沒有代理過貴港市中級人民法院審理的任何案件。經(jīng)查，雖然《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第二十八條第二款和《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》確實沒有將書記員納入主動回避且不得辦理的利益沖突情形，被投訴人從貴港市中級人民法院離職后也從未代理過貴港市中級人民法院審理的案件，但《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》是在其離職前2011年發(fā)布的，被投訴人理應知道該規(guī)定，故其申辯其在桂平市人民法院代理上述案件時存在錯誤認識，對書記員代理回避制度理解錯誤過于牽強，申辯不成立。
綜上，本會認為：
1.被投訴人的上述代理行為已經(jīng)違反最高人民法院《關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第八條第二款“審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后，不得擔任原任職法院所審理案件的訴訟代理人或者辯護人，但是作為當事人的監(jiān)護人或者近親屬代理訴訟或者進行辯護的除外”的規(guī)定。
2.被投訴人梁輝昌律師此前沒有被投訴及處分的記錄，本案是初次違規(guī)且能夠在自查階段主動向行政主管機關反映其違規(guī)代理案件的情況，承認違規(guī)并作出誠懇書面反省，在發(fā)現(xiàn)問題后立即終止代理，自覺改正不規(guī)范執(zhí)業(yè)行為，及時采取有效措施，減輕了不良后果的擴大加重，該行為符合《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》第十八條之規(guī)定，可以從輕處罰。
綜上，參照《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》第三條、第十五條、第十八條第二、三、四項、第二十條第九項，《廣西壯族自治區(qū)律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則實施辦法》第十條、 第十六條第二、四項的相關規(guī)定，對被投訴人梁輝昌律師予以通報批評的行業(yè)處分。
被處分的會員如不服本決定，可在接到本決定書之次日起十五個工作日內(nèi)以書面形式向廣西壯族自治區(qū)律師協(xié)會申請復查，并提交書面一式兩份復查申請書。
2021年11月12日
附：相關規(guī)定
《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》
第八條 審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后二年內(nèi)，不得以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人。
審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后，不得擔任原任職法院所審理案件的訴訟代理人或者辯護人，但是作為當事人的監(jiān)護人或者近親屬代理訴訟或者進行辯護的除外。
本條所規(guī)定的離任，包括退休、調(diào)離、解聘、辭職、辭退、開除等離開法院工作崗位的情形。
本條所規(guī)定的原任職法院，包括審判人員及法院其他工作人員曾任職的所有法院。
《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》
第二條 本規(guī)范是律師規(guī)范執(zhí)業(yè)行為的指引，是評判律師執(zhí)業(yè)行為的行業(yè)標準，是律師自我約束的行為準則。
第四條 律師執(zhí)業(yè)行為違反本規(guī)范中強制性規(guī)范的，將依據(jù)相關規(guī)范性文件給予處分或懲戒。本規(guī)范中的任意性規(guī)范，律師應當自律遵守。
第一百零六條 律師和律師事務所違反本規(guī)范的，律師協(xié)會應當依據(jù)《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》和相關行業(yè)規(guī)范性文件實施處分。
《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》
第二十八條 律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人，或者代理與本人及其近親屬有利益沖突的法律事務。律師接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，不得接受同一案件或者未同案處理但實施的犯罪存在關聯(lián)的其他犯罪嫌疑人、被告人的委托擔任辯護人。
曾經(jīng)擔任法官、檢察官的律師從人民法院、人民檢察院離任后，二年內(nèi)不得以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人;不得擔任原任職人民法院、人民檢察院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人，但法律另有規(guī)定的除外。
律師不得擔任所在律師事務所其他律師擔任仲裁員的案件的代理人。曾經(jīng)或者仍在擔任仲裁員的律師，不得承辦與本人擔任仲裁員辦理過的案件有利益沖突的法律事務。
《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》
第三條 會員具有本規(guī)則列舉的違規(guī)行為的，適用本規(guī)則；會員具有本規(guī)則未列舉的其他違反法律、法規(guī)、律師協(xié)會管理規(guī)范和公序良俗的行為，應予處分的，適用本規(guī)則。
第十五條 律師協(xié)會對會員的違規(guī)行為實施紀律處分的種類有：
（一）訓誡；
（二）警告；
（三）通報批評；
（四）公開譴責；
（五）中止會員權(quán)利一個月以上一年以下；
（六）取消會員資格。
訓誡，是一種警示性的紀律處分措施，是最輕微的懲戒方式，適用于會員初次因過失違規(guī)或者違規(guī)情節(jié)顯著輕微的情形。訓誡采取口頭或者書面方式實施。采取口頭訓誡的，應當制作筆錄存檔。
警告，是一種較輕的紀律處分措施，適用于會員的行為已經(jīng)構(gòu)成了違規(guī)，但情節(jié)較輕，應當予以及時糾正和警示的情形。
通報批評、公開譴責適用于會員故意違規(guī)、違規(guī)情節(jié)嚴重，或者經(jīng)警告、訓誡后再次違規(guī)的行為。
中止會員權(quán)利一個月以上一年以下，是指在會員權(quán)利中止期間，暫停會員享有律師協(xié)會章程規(guī)定的全部會員權(quán)利，但并不免除該會員的義務。
除口頭訓誡外，其他處分均需作出書面決定。
第十八條 會員有下列情形之一的，可以從輕、減輕或免予處分：
（一）初次違規(guī)并且情節(jié)顯著輕微或輕微的；
（二）承認違規(guī)并作出誠懇書面反省的；
（三）自覺改正不規(guī)范執(zhí)業(yè)行為的；
（四）及時采取有效措施，防止不良后果發(fā)生或減輕不良后果的。
第二十條 具有以下利益沖突行為之一的，給予訓誡、警告或者通報批評的紀律處分；情節(jié)嚴重的，給予公開譴責、中止會員權(quán)利三個月以下的紀律處分：
（一）律師在同一案件中為雙方當事人擔任代理人，或代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務的；
（二）律師辦理訴訟或者非訴訟業(yè)務，其近親屬是對方當事人的法定代表人或者代理人的；
（三）曾經(jīng)親自處理或者審理過某一事項或者案件的行政機關工作人員、審判人員、檢察人員、仲裁員，成為律師后又辦理該事項或者案件的；
（四）同一律師事務所的不同律師同時擔任同一刑事案件的被害人的代理人和犯罪嫌疑人、被告人的辯護人，但在該縣區(qū)域內(nèi)只有一家律師事務所且事先征得當事人同意的除外；
（五）在民事訴訟、行政訴訟、仲裁案件中，同一律師事務所的不同律師同時擔任爭議雙方當事人的代理人，或者本所或其工作人員為一方當事人，本所其他律師擔任對方當事人的代理人的；
（六）在非訴訟業(yè)務中，除各方當事人共同委托外，同一律師事務所的律師同時擔任彼此有利害關系的各方當事人的代理人的；
（七）在委托關系終止后，同一律師事務所或同一律師在同一案件后續(xù)審理或者處理中又接受對方當事人委托的；
（八）擔任法律顧問期間，為顧問單位的對方當事人或者有利益沖突的當事人代理、辯護的；
（九）曾經(jīng)擔任法官、檢察官的律師從人民法院、人民檢察院離任后，二年內(nèi)以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人；
（十）擔任所在律師事務所其他律師任仲裁員的仲裁案件代理人的；
（十一）其他依據(jù)律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗和行業(yè)常識能夠判斷為應當主動回避且不得辦理的利益沖突情形。
《廣西壯族自治區(qū)律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則實施辦法》
第十條 根據(jù)《規(guī)則》規(guī)定，懲戒委員會對個人、團體會員違規(guī)行為作出的行業(yè)處分措施有：
（一）訓誡；
（二）通報批評；
（三）公開譴責；
（四）取消個人、團體會員資格；
懲戒委員會作出前款各項處分的，同時在律師協(xié)會的會刊和網(wǎng)站上通報；懲戒委員會作出前款（三）至（四）項處分的，除在律師協(xié)會的會刊和網(wǎng)站上通報外，同時在公共媒體上通報。
第十六條 會員有下列情形之一的，可視情節(jié)從輕處分或免予處分：
（一）初次違規(guī)且情節(jié)輕微的；
（二）承認違規(guī)并作出誠懇的書面反省的；
（三）自覺接受懲戒委員會的規(guī)范執(zhí)業(yè)建議的；
（四）主動及時采取補救措施，避免損害后果的發(fā)生和擴大的；
（五）主動與投訴人達成和解，投訴人撤回投訴的。
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